從近期種種來(lái)看，馬云仍然視香港為阿里巴巴理想上市地，而此前已經(jīng)發(fā)出官方否決信號(hào)的香港，態(tài)度似乎也突然出現(xiàn)大轉(zhuǎn)折。

　　繼“夢(mèng)談”投資者保障后，10月24日傍晚，香港交易所(16.11, 0.00, 0.00%)行政總裁李小加以個(gè)人名義，以一篇4000余字的長(zhǎng)文，大談香港的上市規(guī)則。此文中李小加“八問(wèn)八答”，直言香港資本市場(chǎng)已站在了改革的十字路口，應(yīng)該認(rèn)真考慮對(duì)符合創(chuàng)新型公司的申請(qǐng)者修改上市規(guī)則，給予創(chuàng)始人股東一定的“特殊權(quán)利”。

　　盡管全文只字未提阿里巴巴，但其意彰彰。

　　李小加首次公開(kāi)評(píng)論了馬云此前提出的備受爭(zhēng)議的“合伙人制度”，通過(guò)一句“四兩撥千斤”的表述：“老實(shí)說(shuō)，我不明白這個(gè)問(wèn)題與我們討論的上市公司股權(quán)治理機(jī)制有什么必然的邏輯關(guān)系。”輕松化解了公眾此前對(duì)于這一特殊制度的糾結(jié)與詬病。并提出，只要?jiǎng)?chuàng)新型公司的創(chuàng)始人或創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)同時(shí)是持有一定股權(quán)的股東，就可以考慮給予一定的特殊權(quán)利，而這與是否采取合伙人并無(wú)必然關(guān)系。

　　李小加強(qiáng)調(diào)，討論修改上市規(guī)則已迫在眉睫；否則香港有可能會(huì)因此“丟掉整整一代創(chuàng)新型科技公司”，他呼吁市場(chǎng)參與者加入到廣泛的討論中，把握住為香港市場(chǎng)規(guī)劃未來(lái)的重大機(jī)遇。

　　李小加此文態(tài)度之鮮明，闡釋之詳盡，可以說(shuō)已超越理論探討，進(jìn)入實(shí)質(zhì)性假設(shè)論證。而這，對(duì)阿里巴巴曲折的上市之路，又會(huì)帶來(lái)怎樣的轉(zhuǎn)機(jī)？

　　維持現(xiàn)狀，雙層股權(quán)，還是折衷？

　　首先，李小加充分肯定了創(chuàng)始人對(duì)于創(chuàng)新型公司的獨(dú)特價(jià)值。

　　“創(chuàng)新型公司與傳統(tǒng)公司最大的不同在于，它取得成功的關(guān)鍵不是靠資本、資產(chǎn)或政策，而是靠創(chuàng)始人獨(dú)特的夢(mèng)想和遠(yuǎn)見(jiàn)。蘋(píng)果(531.91, 6.95, 1.32%)、谷歌(1025.55, -5.86, -0.57%)和Facebook(52.45, 0.55, 1.05%)的成功都源自創(chuàng)始人的無(wú)限創(chuàng)意。”而且，創(chuàng)新型公司還有一個(gè)重要的共同特點(diǎn)，創(chuàng)始人創(chuàng)業(yè)時(shí)都沒(méi)什么錢(qián)，必須向天使投資人、創(chuàng)投、私募基金等融資，從而令股權(quán)不斷被稀釋；一旦公司上市，他們的股權(quán)將進(jìn)一步下降，掌舵人的地位將面臨威脅，甚至可能會(huì)被輕易地逐出董事會(huì)。

　　李小加認(rèn)為，在一個(gè)好的制度設(shè)計(jì)下，鼓勵(lì)創(chuàng)新與保護(hù)公眾投資者利益并非不可調(diào)和。制度設(shè)計(jì)的關(guān)鍵在于創(chuàng)始人的控制權(quán)大小必須與市場(chǎng)的制衡和糾錯(cuò)機(jī)制相匹配，以減少創(chuàng)始人因錯(cuò)誤決策或?yàn)E權(quán)對(duì)公司和其它股東帶來(lái)的損失。所謂“水能載舟，亦能覆舟”，因此制衡與糾錯(cuò)機(jī)制必不可少，一個(gè)市場(chǎng)中制衡與糾錯(cuò)機(jī)制越強(qiáng)大，給創(chuàng)始人的控制權(quán)就可以越大，反之亦然。

　　香港可選擇維持現(xiàn)狀，雖輕易占領(lǐng)了道德高地，但也意味著主動(dòng)放棄了一大批引領(lǐng)經(jīng)濟(jì)潮流的創(chuàng)新型公司，從而失去未來(lái)的核心競(jìng)爭(zhēng)力。

　　在李小加看來(lái)，香港目前正處一個(gè)十字路口，一邊是“保險(xiǎn)”的維持現(xiàn)狀，另一邊是引入雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)，這中間還充滿其他可能性。兩端之間，最本質(zhì)的爭(zhēng)議在于，是否給予創(chuàng)始人多數(shù)董事提名權(quán)。

　　一種方案是允許創(chuàng)始人或團(tuán)隊(duì)有權(quán)提名董事會(huì)中的少數(shù)(例如7席中的3席、9席中的4席等等)，并對(duì)高管任命有一定的影響力；這需要監(jiān)管者設(shè)計(jì)出精巧的制度安排，既保障創(chuàng)始人及團(tuán)隊(duì)掌舵公司的穩(wěn)定性，又不對(duì)同股同權(quán)的基本原則(特別是行政總裁的任命)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性沖擊。

　　另一種方案則是讓創(chuàng)始人或團(tuán)隊(duì)可以提名董事會(huì)多數(shù)董事，但股東大會(huì)可以否決創(chuàng)始人的提名，除此之外，所有股份同股同權(quán)。李小加建議，有必須要為這一提名制度附加糾錯(cuò)能力與有效期限。

　　“如果創(chuàng)始人的提名屢次被股東否決仍能繼續(xù)提名，那這種控制權(quán)就可能已造成實(shí)際的同股不同權(quán)；如果這種提名權(quán)在股東大會(huì)否決一至兩次后即永久消失，這就會(huì)使創(chuàng)始人極其認(rèn)真嚴(yán)肅考慮提名以求得股東支持。當(dāng)其他股東與創(chuàng)始人在根本利益上有重大沖突時(shí)，其他股東可以通過(guò)一兩次否決就收回這一特權(quán)，這樣的安排可以大幅降低該制度可能被濫用而引發(fā)的爭(zhēng)議?！崩钚〖哟搜?，或者可為馬云的訴求，尋得一種解決方案？

　　合伙人之爭(zhēng)

　　針對(duì)馬云提出“控制公司的人，必須是堅(jiān)守和傳承阿里巴巴使命文化的合伙人”，李小加卻認(rèn)為，這與上市公司的股權(quán)治理機(jī)制并不矛盾。

　　“合伙人是由合伙人之間的合同約束，誰(shuí)進(jìn)誰(shuí)出由合伙人達(dá)成共識(shí)而決定，由此來(lái)體現(xiàn)合伙人公司的價(jià)值傳承；而公司制下股權(quán)依出資比例而定，股東之間的關(guān)系是依靠“標(biāo)準(zhǔn)契約”來(lái)規(guī)范，股東通過(guò)在市場(chǎng)上買(mǎi)賣(mài)自由進(jìn)出。前者是人治，后者是法治?！崩钚〖诱J(rèn)為，作為監(jiān)管者審批上市申請(qǐng)時(shí)，只關(guān)注股東、董事和管理層這三類人群之間的權(quán)力與責(zé)任關(guān)系，是否屬合伙人與此無(wú)關(guān)。

　　說(shuō)白了，合伙人是管理團(tuán)隊(duì)的內(nèi)部協(xié)議，但上市公司只能是采用以股權(quán)為基礎(chǔ)的公司治理機(jī)制，兩者在同股同權(quán)的前提下并不抵觸。

　　如果要修改上市規(guī)則，適用范圍只可以限定在符合要求的創(chuàng)新型公司。

　　李小加強(qiáng)調(diào)，假如市場(chǎng)同意給予某些創(chuàng)新型公司的創(chuàng)始股東一些特殊權(quán)利，獲得此類有限權(quán)利的必須是創(chuàng)始人或創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)。創(chuàng)始人必須是股東并持有一定股權(quán)，因?yàn)橛懻摰幕A(chǔ)是股東的權(quán)利，要保證創(chuàng)始人與股東利益的整體和長(zhǎng)期一致性；一旦創(chuàng)始人或創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)手中的股份降到一定水平下，這一制度“例外”也應(yīng)自動(dòng)失效。

　　同理可得，如果“合伙人”符合開(kāi)列的條件，例如他們是創(chuàng)新公司創(chuàng)始人或團(tuán)隊(duì)，并且是持有一定股份的股東，那么就可以被考慮，否則就不行，這與申請(qǐng)人是否采用“合伙人制度”并無(wú)必然關(guān)系。

　　由此衍生的另一個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題是，如何定義“創(chuàng)新型公司”？誰(shuí)來(lái)定義？對(duì)此，李小加并未給出解決方案。

　　如果市場(chǎng)上大多數(shù)參與者達(dá)成一致修訂上市規(guī)則，輕微的改動(dòng)可能只需要監(jiān)管機(jī)構(gòu)行使酌情權(quán)；但牽涉股權(quán)制度的特權(quán)很可能需要經(jīng)過(guò)全面的市場(chǎng)咨詢，甚至還需要經(jīng)過(guò)立法程序。

　　問(wèn)題是，這個(gè)過(guò)程短則數(shù)月，長(zhǎng)則1年，馬云是否有足夠耐心等待香港市場(chǎng)的可能轉(zhuǎn)身？

　　正如李小加所說(shuō)，他并不在乎錯(cuò)過(guò)一兩家上市公司的申請(qǐng)，香港真正需要的是整個(gè)上市規(guī)劃的改革。一旦香港選擇支持開(kāi)放、創(chuàng)新、承擔(dān)責(zé)任和推崇長(zhǎng)期發(fā)展的文化，會(huì)有更多的“阿里巴巴們”蜂擁而至。

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